最全司法考试合同法重点笔记(doc,10页)

时间:2022-06-16 17:15:10 浏览量:

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  重点一:债的概念与要素问题

  对此,应明确债是指特定当事人之间请求为一定给付的民事关系。债权为财产权、请求权、相对权、有期限的权利。债权具有相容性和平等性。债权的权能包括给付请求权、给付受领权、保护请求权和处分权能。应明确债的客体是给付行为。

  如题目:下列有关债权性质表述正确的是( )

  A.债权为对世权

  B.债权为对人权

  C.债权为绝对权

  D.债权为相对权

  本题涉及对债权性质的理解。债权与物权不同。物权为对世权、绝对权和支配权,而债权为对人权、相对权和请求权。因此,本题的选项应为 BD.

  重点二:债的分类问题

  应掌握意定之债与法定之债,特定物之债与种类之债,单一之债与多数人之债,按份之债与连带之债,简单之债与选择之债,主债与从债,财务债务与劳务债务的区分标准和区分意义。

  如题目:甲与某农机公司签订了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机的合同。甲即与某农机公司发生了债的关系,从性质上看,该债属于( )

  A.法定之债

  B.单一之债

  C.简单之债

  D.选择之债

  本题涉及对债的分类标准的理解问题。法定之债是相对于意定之债而言的,合同之债为意定之债;单一之债是相对于多数人之债而言的,单一之债是指债的双方主体仅为一人的债;简单是相对于选择之债而言的,简单之债的债的标的物是单一的,选择之债的债的标的物不是单一的。故本题选项应为 BC.

  重点三:债的履行主体问题

  债的履行主体首先为债务人,包括单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。应当明确的

 是,依法律规定,债务可约定由第三人代为履行。

  如题目:甲与乙签订了一份大米买卖合同,甲为卖方,乙为买方。同时约定,甲将大米发货给丙,因为乙与丙签订了一份大米购销合同,乙为卖方,丙为买方。现甲发给丙的大米存在质量问题,为此,引起纠纷。丙应向( )

  A.甲追究违约责任

  B.乙追究违约责任

  C.甲和乙追究违约责任

  D.甲或乙追究违约责任

  本题涉及代为履行的责任承担问题。对此,应坚持债的相对性原则。本题中,甲与乙之间存在合同债权,乙与丙之间存在合同债权,甲与丙之间不存在合同关系,故丙不能向甲追究违约责任。本题正确选项为 B.

  重点四:履行标的问题

  履行标的为交付财物、转移权利、提供劳务、完成工作等。特别应当注意的是代物清偿问题。

  重点五:履行地点问题

  履行地点,当事人有约定的,依照当事人约定,法律有特别规定的,依照法律特别规定,没有约定,法律也未特别规定的,但可依习惯确定的,依习惯确定,可依债的性质确定的,依债的性质确定。仍不能确定的,给付货币的,在接受货币一方所在地履行,其他标的,在履行义务一方所在地履行。

  如题目:张某与王某签订一份货物买卖合同,张某为卖方,住在甲市,王某为买方,住在乙市。双方对履行地点没有约定,且不能通过习惯、合同性质确定,双方又不能达成补充协议。依法,( )

  A.交付货币应在甲市,交付货物应在乙市

  B.交付货物应在甲市,交付货币应在乙市

  C.交付货币和货物均在甲市

  D.交付货币和货物均在乙市

  本题涉及债的履行地点问题。依照《》第62条规定,交付货币和交付货物均应在甲市。故正确选项为 C.

  重点六:选择之债的履行问题

  应予明确的是选择之债的履行,首先应使选择之债变成简单之债,其方式,或通过合同特定,或通过选择特定,或因不能履行而特定。应掌握选择之债中选择权的性质,选择权由谁行使。

  如题目:关于选择权的行使,下列表述正确的是( )

  A.当事人有约定的,应依照当事人约定

  B.法律有规定的,应依照法律规定

  C.无约定,又无规定,由债权人行使

  D.无约定,又无规定,由债务人行使

 本题涉及选择权由谁行使的问题。对于选择权的行使,当事人有约定的,依照当事人约定,法律有规定的,依照法律规定,如质量“三包”,其选择权法律规定由消费者行使。当事人无约定,法律无规定,根据保护债务人利益的原则,一般由债务人行使。故本题正确选择为 ABD.

  重点七:种类之债的履行问题

  应掌握种类之债必须特定化以后才能履行,其特定方法包括债务人的交付行为和经债权人同意的债务人指定。种类之债一经特定,给付物因不可归责于债务人的原因毁损灭失时,债的关系终止,债务人的债务免除。种类之债一经特定,债权人只能请求债务人交付特定给付物,债务人也无变更给付物的权利。

  重点八:多数人之债的履行问题

  应掌握按份债务的履行和连带债务的履行。

  如题目:甲和乙为丙的连带债务人,根据债的原理,下列表述正确的是( )

  A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼

  B.丙可只向甲提起诉讼,要求甲承担全部责任

  C.甲如承担了全部责任,享有对乙的追偿权

  D.丙不能只向甲提起诉讼,因为甲与乙是连带债务人

  本题涉及连带债务的履行问题。在连带债务中,任何一个债务人都有义务履行全部债务。在诉讼程序中,债权人可以将全部债务人作为共同被告提起诉讼,也可以单独对某一债务人提起诉讼。某一连带债务人清偿全部债务时,其对其他连带债务人享有追偿权。故本题的正确选项为 ABC.重点九:债权人的代位权问题

  应明确债权人的代位权的含义,掌握代位权的成立要件,及代位权的效力。

  如题目:甲对乙享有100万元的债务,乙对丙享有100万元的债权,现乙对丙的债权已到期,且乙怠于行使对丙的债权。甲欲行使对丙的代位权,则:

  1.甲应以谁为被告?( )

  A.乙

  B.丙

  C.乙或丙

  D.乙和丙

  2.甲行使代位权必须满足的条件是( )

  A.甲对乙的债权已经到期

  B.乙对丙的债权已经到期

  C.乙对丙的债权为非专属乙本身的权利

  D.乙处于破产状态

  本题涉及代位权诉讼中当事人的诉讼地位及代位权的成立要件问题。

 依照合同法解释规定,在代位权诉讼中,债权人应以次债务人为被告,债务人可为诉讼中第三人。故第一问的选项应为 B.

  依合同法解释规定,代位权的成立条件包括债权人对债务人的债权合法,债务人怠于行使到期债权,债权人的债权已到期,债务人的债权不属于专属于债务人自身的债权,债权人有保全债权的必要。故第二问的选项应为 ABC.

  重点十:债权人的撤销权问题

  对此,应掌握撤销权的成立要件,撤销权的行使及撤销权的效力。

  如题目:债务人甲为了逃避对债权人乙的债权,以明显不合理的低价将自己的财产转让与丙,导致甲的债权不能实现,对此,甲欲提起撤销权诉讼。

  1.在该诉讼中,债权人乙应以谁为被告?( )

  A.甲

  B.丙

  C.甲和丙

  D.甲或丙

  2.乙行使撤销权必须满足的条件是( )

  A.甲主观上存在恶意

  B.丙主观上存在恶意

  C.甲的行为有害债权的实现

  D.乙对甲的债权已到期

  本题涉及撤销权诉讼中当事人的诉讼地位和撤销权的成立要件问题。

  依合同法解释,在撤销权诉讼中,债权人应以债务人为被告,故本题第一问的选项应为 A.

  对于撤销权的成立要件,包括主观要件和客观要件。在有偿转让财产的情况下,不仅要求债务人主观上的恶意,而且要求受益人主观上的恶意。在客观要件方面,要求债务人的转让财产的行为有害债权人债权的实现,但不以债权人的债权到期为要件。故本题第二问选项为 ABC.

  重点十一:债的担保的理论问题

  应明确债的担保的种类:人的担保、物的担保和金钱担保。债的担保的性质:从属性、补充性和自愿性。应掌握担保合同的无效及对担保人的责任承担。

  如题目:下列担保中,属于担保之债的是( )

  A.保证担保

  B.定金担保

  C.抵押担保

 D.质押担保

  本题涉及对担保之债的理解问题。抵押、质押为物权担保方式,不属于担保之债,故本题的选项应为 AB.

  重点十二:保证问题

  应掌握保证合同的性质,保证人的资格要求,保证合同的形式,保证方式,保证期限,保证人的权利,保证责任的消灭。

  如题目:甲乙签订了一份借款合同,甲为借款人,乙为出借人,借款数额为500万元,借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保,担保条款约定,如甲不能如期还款,丙、丁承担保证责任。戊对甲乙的借款合同进行了抵押担保,担保物为一批布匹(价值300万元),未约定担保范围。请回答下列问题:

  1.设甲、乙均为生产性企业,下列表述正确的有( )

  A.甲、乙之间的借款合同无效

  B.丙、丁与乙之间的保证合同亦无效

  C.戊与乙之间的抵押合同有效,因为该抵押合同办理了抵押登记,具有公信力

  D.如甲不能如期还款,丙、丁、戊如有过错,对乙承担相应的过错责任

  2.设甲、乙之间的合同有效,甲与乙决定推迟还款期限1年,并将推迟还款协议内容通知了丙、丁、戊,丙、丁、戊是否承担担保责任?( )

  A.丙、丁、戊均承担担保责任

  B.丙、丁、戊均不承担担保责任

  C.丙、丁可不承担保证责任

  D.戊仍应承担抵押担保责任

  3.设甲、乙决定放弃戊的抵押担保,且签订了协议,但未取得丙、丁的同意。则丙、丁是否承担保证责任?( )

  A.丙、丁可不承担保证责任

  B.丙、丁对全部债务承担保证责任

  C.如甲、乙通知了丙、丁,则丙、丁应承担全部的保证责任

  D.丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任

  4.设甲到期不能还款,乙申请法院对戊的布匹进行拍卖,拍卖价款为550万元,扣除费用后得款520万元,足以偿还乙的本金、利息和费用。下列表述正确的是( )

  A.乙可以直接从戊的布匹拍卖款中清偿自己的全部债务

  B.乙只能从戊的布匹拍卖款中清偿自己的债权300万元,余下的债权应向丙、丁追偿

  C.乙从戊处清偿了自己的全部债权后,戊可向丙、丁追偿其应承担的份额

  D.乙从戊处清偿了自己的全部债权后,戊只对甲享有追偿权

 5.设戊的布匹因不可抗力灭失;丙被宣告失踪,其财产已由庚代管。现甲不能偿还到期债务,丁偿还了乙的全部债权,丁的追偿权可向谁行使?( )

  A.可向甲行使

  B.可向庚行使

  C.可向戊行使

  D.可向甲、庚、戊行使

  本题涉及保证担保的诸多问题。

  第一问,依《合同法》196条规定,借款合同当事人应为借款人和金融机构,因甲乙均为生产性企业,属于违法资金拆借行为,借款合同无效。依据《》第5条规定,主合同无效,担保合同无效。但债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据各自相应的过错承担责任。故本问选项应为 ABD.

  本题第二问是关于保证责任的承担问题。依《担保法》第24条规定,债权人与债务人协议变更主合同的,应经保证人的同意,否则保证人不承担保证责任。同时依据该法52条规定,抵押权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权也消灭。抵押担保不因主合同变更而免除担保责任,故本问选项为 CD.

  本题第三问涉及物保与人保的责任范围问题。依据《担保法》第28条规定,同一债权既有保证,又有物的担保的,债权人放弃物的担保的,保证人在债权人放弃债权的范围内免除保证责任。故本问选项为 D

  第四问涉及抵押担保的范围及抵押设定人的权利。依《担保法》第46条规定,抵押担保的范围包括主债权及利息,违约金、损害赔偿金及实现债权的费用,但合同另有约定的除外。同时该法第57条规定,为债务人抵押担保的第三人,在抵押权人实现抵押权后,有权向债务人追偿。同时依担保法解释的规定,担保人在清偿了全部债务以后,可向其他担保债务人进行追偿。故本问选项应为 AC.

  第五问涉及追偿权问题。依《担保法》第58条规定,抵押物灭失的,抵押权消灭。同时依该法第12条规定,已经承担保证责任的第三人,有权向债务人追偿,或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当清偿的份额。同时依据《民通意见》第32条规定,失踪人的财产代管人,对失踪人所欠的债务,债权人提起诉讼的,人院应将代管人列为被告的规定,故本问选项应为 AB.重点十三:定金问题

  应掌握定金的种类,定金的成立条件,定金的性质和效力。

  如题目:甲与乙订立了一买卖合同,价款100万元,甲要求乙向其支付15万元定金,同时约定,任何一方违约,应支付对方10%的违约金。因甲不能履行合同,引起违约,乙向甲要求返还数额最多应为( )

  A.30万元

  B.25万元

  C.10万元

  D.40万元

  本题涉及违约金和定金的关系问题。在合同中,既有违约金条款,又有定金条款的,依合同定,只能选择适用。本题中,乙应选择定金条款,对其利益才是最大的保护。因为,选择违约金条款,违约金数额为10万元,加上返还的15万元定金,适用违约金条款,最多可要求返还25万元。而按照定金条款的双倍返还原则,可要求返还30万元。故应选 A.

 重点十四:债权让与问题

  对此,应掌握债权让与的特征,债权让与的条件和债权让与的效力。

  如题目:甲对乙享有100万元的合同债权,该债权具有可转让性。甲将其债权转让与丙,则( )

  A.如甲未取得乙的同意,甲与丙之间的债权转让协议无效

  B.如甲未通知乙,则甲与丙之间的债权转让协议无效

  C.如甲未通知乙,该债权转让协议有效,但对乙不发生效力

  D.如甲未通知乙,该债权转让协议有效,对甲乙丙均发生效力

  本题涉及债权转让的条件和效力问题。债权转让要求债权具有可转让性。让与人与受让人达成了转让协议。债权人对债务人的债权转让的通知仅对债务人具有效力,不是债权转让协议的生效要件。债权转让也不以债务人同意为生效要件。故本题选项为 C.

  重点十五:债务承担问题

  应掌握免责的债务承担和并存的债务承担。应掌握债务承担的条件。应掌握债务承担的效力。

  如题目:甲是乙的债务人,甲欲将自己的债务转由丙承担,其应满足的条件是( )

  A.该债务具有可转让性

  B.达成了有效的转让协议

  C.通知了债权人

  D.取得了债权人的同意

  本题涉及债务承担的条件问题。依照我国合同法的规定,债务承担应具备的条件为:有效债务的存在,债务具有可移转性,达成了债务移转的协议,取得了债权人的同意。故本题选项为 ABD.

  再如2003年考题:住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同,租赁实达公司的楼房一层,年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的? ( )

 A.房屋租赁合同有效,法律责任由合同的当事人独立承担

  B.该分公司不具有民事主体资格,又无四海公司的授权,租赁合同无效

  C.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司承担

  D.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任

  本题答案为 C.

  重点十六:债的抵销问题

  应掌握债的抵销的种类,即法定抵销及意定抵销,应明确法定抵销的条件,应掌握抵销权的性质及抵销的效力。

  如题目:有关法定抵销权,下列表述正确的是( )

 A.抵销权为请求权,满足法定抵销的条件即可

  B.抵销权为形成权,满足法定抵销的条件即可

  C.抵销权为形成权,不得附条件和附期限

  D.抵销权为形成权,可附条件和附期限

  本题涉及抵销权的性质问题。抵销权为形成权,不为请求权。满足法定条件即成立,但不得附条件和期限,否则,与抵销权的本质相违背。故本题选项应为 BC.

  重点十七:提存问题

  应理解提存的原因,提存的主体,提存的标的和提存的效力。

  如题目:债务人将该债的标的物提存以后,则( )

  A.标的物的所有权转移给债权人

  B.标的物灭失的风险转移给债权人

  C.标的物所产生的孳息转移给债权人

  D.标的物的保管费用转由债权人承担

  本题涉及提存的效力问题。债务人自提存之日起,其债务归于消灭,提存物的所有权及其孳息转由债权人,费用及风险也转由债权人承担。故本题正确选项为 ABCD.

  重点十八:不当得利问题

  应掌握不当得利的性质和成立要件,不当得利的基本类型及不当得利的效力。

  如题目:关于不当得利的性质,下列表述正确的是( )

  A.属于事实行为

  B.属于民事行为

  C.属于事件

  D.属于民事法律行为

  本题涉及不当得利的性质问题。无论是给付不当的不当得利,还是非给付不当的不当得利,应认定为事件,而非行为。故本题选项为 C.

  再如题目:潘某的一头牛走失,被刘某发现。刘某将牛牵回家关进自己家的牛棚,准备第二天再寻找失主。但当晚牛棚倒塌,将牛压死,刘某将牛肉出售,得款200元。将牛皮出售,得款50元。因请人屠宰及销售牛肉,花去费用50元。在此情况下,下列说法中哪些是正确的?( )

  A.潘某有权要求刘某赔偿损失

  B.潘某有权要求刘某偿还卖牛肉款200元

  C.潘某有权要求刘某返还牛肉、牛皮款250元

  D.潘某有权要求刘某返还牛

 本题涉及不当得利的效力问题。在受益人善意的情况下,受益人仅负有返还现存利益的义务,如该利益不存在,则免除其返还义务。故本题选项为 B.

  重点十九:无因管理问题

  应掌握无因管理的性质及成立要件,无因管理的效力。

  如题目:甲发现一头牛在自家田里吃麦苗。便将此牛牵回进行喂养。过了10天,乙发现自家走失的牛在甲家牛圈,向甲要牛。甲让乙将牛牵回但提出了一些请求,双方为此发生纠纷。现问甲的如下诉讼请求哪些能够成立?( )

  A.甲请求乙支付麦苗损失费

  B.甲请求乙支付拾牛报酬

  C.甲请求乙支付饲料费

  D.甲请求乙支付误工损失费

  本题涉及无因管理之债的问题。根据《民通意见》第132条规定,在无因管理之债中,管理人或者服务人可以要求受益人偿付必要费用,包括直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。据此,本题答案为ACD。

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